12月24日，中國證監(jiān)會公布《國務院關于境內企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定(草案征求意見稿)》和《境內企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法(征求意見稿)》，就境內企業(yè)境外發(fā)行證券和上市向社會公開征求意見。

根據規(guī)則，在遵守境內法律法規(guī)的前提下，滿足合規(guī)要求的VIE架構企業(yè)備案后可以赴境外上市。由此推測，中國企業(yè)境外發(fā)行上市將全面轉向備案制。

鈦媒體App編輯特別對本次新規(guī)做了一個詳細梳理和解讀，更有助于企業(yè)與投資者理解。

需要注意的是，備案并非審核。通過設立了一定的底線條件及負面清單來審核企業(yè)是否滿足境內監(jiān)管要求，但不實質審查企業(yè)是否符合境外上市地發(fā)行上市條件等。擬境外上市的企業(yè)需前置取得審批，取得行業(yè)主管部門的監(jiān)管意見書并通過安全評估審查。證監(jiān)會也將與行業(yè)主管部門建立協作，減輕企業(yè)負擔，不會要求企業(yè)多部門跑“路條”。

備案主體是誰？

根據新規(guī)要求，境內企業(yè)無論直接或間接在境外發(fā)行上市，均需履行備案程序。

境外直接發(fā)行上市，指的是注冊在境內的股份有限公司在境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易。境外間接發(fā)行上市，指主要業(yè)務經營活動在境內的企業(yè)，以境外企業(yè)的名義，基于境內企業(yè)的股權、資產、收益或其他類似權益在境外發(fā)行證券或者將證券在境外上市交易。

間接發(fā)行上市的認定，原則上實質重于于形式，認定條件包括：

1、境內企業(yè)最近一個會計年度的營業(yè)收入、利潤總額、總資產或凈資產，占發(fā)行人同期經審計合并財務報表相關數據的比例超過50%；

2、負責業(yè)務經營管理的高級管理人員多數為中國公民或經常居住地位于境內，業(yè)務經營活動的主要場所位于境內或主要在境內開展。

新規(guī)首次將紅籌企業(yè)上市納入到證監(jiān)會及有關主管部門監(jiān)管范圍，明確滿足合規(guī)要求的VIE架構企業(yè)備案后可以赴境外上市。

哪些企業(yè)不得在境外上市？

以下幾類企業(yè)不得在境外上市：

1、國家法律法規(guī)和有關規(guī)定明確禁止上市融資，例如學科類教育培訓企業(yè)；

2、經國務院認定，境外發(fā)行上市威脅或危害國家安全，例如網絡安全、數據安全審查不通過的企業(yè)；

3、存在股權、主要資產、核心技術等方面的重大權屬糾紛的企業(yè)；

4、境內企業(yè)及其控股股東、實際控制人最近三年內存在貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序的刑事犯罪，或者因涉嫌犯罪正在被司法機關立案偵查或涉嫌重大違法違規(guī)正在被立案調查；

5、企業(yè)董監(jiān)高人員最近三年內受到行政處罰且情節(jié)嚴重，或者因涉嫌犯罪正在被司法機關立案偵查或涉嫌重大違法違規(guī)正在被立案調查；

6、有關交易存在可能導致境外上市公司主要資產為現金或者無具體經營業(yè)務。

哪些行為需要備案？

首次公開發(fā)行上市、境外已上市企業(yè)二次上市、多重上市、再融資、借殼上市、將其證券在境外上市交易（即SPAC等形式）等行為，需要履行備案程序。例如于香港雙重主要上市或第二上市的紅籌企業(yè)，同樣應比照IPO提交備案材料。

另外，重大事項變更也需要履行備案程序。如上市前主營業(yè)務或業(yè)務牌照資質的重大變更、 股權結構的重大變更或控制權變更等；上市后，控制權變更、境外監(jiān)管或有關主管采取調查處罰等措施、主動終止上市或強制終止上市等。

備案流程是怎樣的？

規(guī)則對增量企業(yè)和發(fā)生再融資等活動的存量企業(yè)，按要求履行備案程序；其他存量企業(yè)備案將另行安排，給予充分的過渡期。

備案流程上，總體簡化了企業(yè)申報時間。按規(guī)定，企業(yè)在提交境外發(fā)行上市申請材料后3個工作日內向中國證監(jiān)會提交備案申請，其中應包括上面提到的行業(yè)審批以及網絡數據安全審批。備案材料完備、符合規(guī)定要求的，證監(jiān)會在20個工作日內出具備案通知書，如證監(jiān)會認為材料反映的信息不完整、不充分，將要求企業(yè)進行補充說明。根據企業(yè)材料反映的情況，證監(jiān)會視需征求有關主管部門意見，征求意見時間不計算在備案時限內，征求意見情況將及時反饋給申請人。

未按規(guī)定履行備案有何后果？

境外上市前發(fā)現不符合備案條件，證監(jiān)會有權要求境內企業(yè)暫緩或者終止境外發(fā)行上市，已經備案的可以撤銷備案；處在備案階段的，證監(jiān)會可以要求剝離境內企業(yè)業(yè)務、資產或采取其他有效措施，消除或避免境外發(fā)行上市對國家安全影響。

對于未按規(guī)定履行備案的企業(yè)，主管部門應給予警告，并處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，企業(yè)可能會遇到業(yè)務剝離、上市計劃推遲、高額罰款、業(yè)務暫停等情況，控股股東、實際控制人、董監(jiān)高也將受到處罰。同時，中介機構也面臨罰款及執(zhí)業(yè)禁止等的情況。境外證券公司將被納入證監(jiān)會監(jiān)管體系黑名單。

（本文首發(fā)鈦媒體App，作者 | 馬瓊）

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